Кратко: В ближайшее время будут ограничены способы безналогового внутрихолдингового финансирования.
В нынешней редакции ст. 251 НК РФ существует два основных механизма передачи имущества, имущественных /неимущественных прав между акционером и дочерней компанией без возникновения у получателя налогооблагаемого дохода — пп.3.4. п. 1. и пп.11 п. 1.
Законопроект № 128 489−7 [1], принятый Государственной Думой в первом чтении, предлагает существенные изменения указанных норм. Новые положения ст. 251 НК вступят в силу 01 января 2018 года. Целями проекта являются, как следует из пояснительной записки:
- борьба с уклонением от налогов и их минимизацией;
- устранение дублирования норм НК РФ;
- гармонизация норм НК РФ с нормами ГК РФ.
1. Изменения в пп.3.4 п.1 ст.251 НК
Сейчас по данной норме без налоговых последствий возможна передача для целей увеличения чистых активов от акционера (участника) к дочерней компании имущества, имущественных / неимущественных прав или прощение долга. Также без последствий можно восстановить невостребованные дивиденды в составе нераспределенной прибыли.
Будет сокращение вышеуказанных способов, норм будет работать лишь для случая восстановления невостребованных дивидендов.
Последствия: прощение долга, передача имущественных и неимущественных прав будет образовывать доход, кроме случаев, указанных в новой редакции пп.3.5 и пп.11, которые накладывают определенные ограничения.
2. Изменения в пп.3.5 п.1 ст.251 НК
Вводится новая норма, по которой [2] будет возможным без налоговых последствий осуществить вклад в имущество хозяйственного общества или товарищества в порядке, установленном гражданским законодательством. Ранее возникали споры о том, образует ли вклад в имущество доход у принимающей стороны.
Последствия: Следует ожидать снижения претензий в отношении операций по передаче активов в качестве вклада в имущество. При этом норма не вводит каких-либо ограничений для вносящего на обладание доли в капитале определенного размера.
Однако следует обратить внимание на крайне неудачную формулировку ГК РФ [3], которая формально не упоминает возможность внесения имущественных прав в качестве вклада в имущество.
3. Статус пп.11 п.1 ст.251 НК
Законопроектом не предусматривается изменение положений данной нормы. Т. е. остается спорным вопрос о действии нормы в отношении передачи имущественных прав [4].
В первоначальной версии законопроекта, мы обнаружили положения, которые бы приравняли бы прощение долга к безвозмездно полученным имущественным правам, через внесение изменений в п. 8 ст. 250 НК РФ [5]. В версии, которая была внесена в Государственную Думу, это положение отсутствует. Т.е. вопрос о применимости пп.11 к сделкам по прощению долга останется спорным, если в ходе принятия проекта это не исправят.
Компаниям рекомендуется учитывать данные изменения при планировании сделок по внутрихолдинговому финансированию. Если у Вас возникли вопросы, связанные с темой данного письма, мы будем рады на них ответить.
Примечания:
[1] http://sozd.parlament.gov.ru/bill/128 489−7
[2] Предлагается дополнить п. 1 ст.251 НК РФ новым пп. 3.5. Возможно, это ошибка законотворческой техники: пп.3.5 п. 1 ст.251 НК РФ уже существует, а проект предполагает дополнение пункта 1 ст. 251 НК РФ подпунктом 3.5, а не изложение его в новой редакции.
[3] Ст. 66.1. ГК РФ
[4] По смыслу п. 2 ст.38 НК РФ имущественные права не признаются имуществом для целей налогообложения. См. Минфина РФ от 10 июля 2017 г. N 03−03−06/1/43 596, Письмо Минфина Р Ф от 28 апреля 2010 г. N 03−03−06/1/299
